一、控股股東、實控人的定義

我國現(xiàn)行法律法規(guī)對于公司控股股東和實際控制人的概念做出了如下規(guī)定：

1、公司法

《公司法》（2023版）第二百六十五條第（二）項、第（三）項：

控股股東，是指其出資額占有限責任公司資本總額超過百分之五十或者其持有的股份占股份有限公司股本總額超過百分之五十的股東；出資額或者持有股份的比例雖然低于百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。

實際控制人，是指通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。

控股股東是與實際控制人是不同的概念?；凇豆痉ā窏l文，控股股東與實際控制人的根本區(qū)別在于是否直接持有公司股份，控股股東直接持有公司股份，而實際控制人不直接持有公司股份。

2、證監(jiān)會擴大了實控人的內(nèi)涵

根據(jù)《〈首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法〉第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號》（證監(jiān)法律字[2007]15號，以下簡稱《證券期貨法律適用意見第1號》），證監(jiān)會將公司控制權(quán)界定為“是能夠?qū)蓶|大會的決議產(chǎn)生重大影響或者能夠?qū)嶋H支配公司行為的權(quán)力，其淵源是對公司的直接或者間接的股權(quán)投資關(guān)系”。根據(jù)上述規(guī)定，直接或間接持有股權(quán)，均可被界定為實際控制人。在實踐中，證監(jiān)會有將控股股東和實際控制人界定為同一人的案例。

滬深交易所對實際控制人的界定存在不一致。上海證券交易所的《股票上市規(guī)則》仍與《公司法》保持一致，將實際控制人界定為不是公司股東的人。但深圳證券交易所《股票上市規(guī)則》則將實際控制人界定為“指通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠支配、實際支配公司行為的自然人、法人或者其他組織?！?/p>

綜上，實務中，實際控制人是指雖不直接持有公司股份，或者其直接持有的股份達不到控股股東要求的比例，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的自然人、法人或者其他組織。在資本市場的實務中，一般均將實際控制人做最基本的理解，即誰能實際控制公司，誰就是實際控制人。實際控制人可能通過股權(quán)關(guān)系對公司實施控制，也可能通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排對公司實施控制。

即：在資本市場實務中，實控人和股東可以是同一人。

3、首次公開發(fā)行并上市管理辦法

《首次公開發(fā)行并上市管理辦法》第十二條規(guī)定，“發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更?！?/span>

4、首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法

《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》第十三條規(guī)定，“發(fā)行人最近兩年內(nèi)主營業(yè)務和董事、高級管理人員均沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更?！?/span>

5、公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第1號—招股說明書

《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第1號—招股說明書》第三十五條規(guī)定，“發(fā)行人應披露發(fā)起人、持有發(fā)行人5%以上股份的主要股東及實際控制人的基本情況，主要包括：

（1）發(fā)起人、持有發(fā)行人5%以上股份的主要股東及實際控制人如為法人，應披露成立時間、注冊資本、實收資本、注冊地和主要生產(chǎn)經(jīng)營地、股東構(gòu)成、主營業(yè)務、最近一年及一期的總資產(chǎn)、凈資產(chǎn)、凈利潤，并標明有關(guān)財務數(shù)據(jù)是否經(jīng)過審計及審計機構(gòu)名稱；如為自然人，則應披露國籍、是否擁有永久境外居留權(quán)、身份證號碼、住所；

（2）控股股東和實際控制人控制的其他企業(yè)的成立時間、注冊資本、實收資本、注冊地和主要生產(chǎn)經(jīng)營地、主營業(yè)務、最近一年及一期的總資產(chǎn)、凈資產(chǎn)、凈利潤，并標明這些數(shù)據(jù)是否經(jīng)過審計及審計機構(gòu)名稱；

（3）控股股東和實際控制人直接或間接持有發(fā)行人的股份是否存在質(zhì)押或其他有爭議的情況。

實際控制人應披露到最終的國有控股主體或自然人為止?！?/span>

6、《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號

7、新三板

《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司信息披露細則（試行）》第四十八條（六）（七）（五）

控股股東：指其持有的股份占公司股本總額 50%以上的股東；或者持有股份的比例雖然不足 50%，但依其持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。

實際控制人：指通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠支配、實際支配公司行為的自然人、法人或者其他組織。

控制：指有權(quán)決定一個公司的財務和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從該公司的經(jīng)營活動中獲取利益。有下列情形之一的，為擁有掛牌公司控制權(quán)：

（1）為掛牌公司持股50%以上的控股股東；

（2）可以實際支配掛牌公司股份表決權(quán)超過30%；

（3）通過實際支配掛牌公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任；

（4）依其可實際支配的掛牌公司股份表決權(quán)足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響；

（5）中國證監(jiān)會或全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司認定的其他情形。

8、上交所的指引

上交所在《上海證券交易所上市公司控股股東、實際控制人行為指引》(2010)中規(guī)定：

控股股東是指持有公司股份占公司股本總額50%以上的股東，或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。

二、控股股東、實際控制人如何認定

2.1控股股東認定依據(jù)

《公司法》、《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司信息披露細則（試行）》、《上海證券交易所上市公司控股股東、實際控制人行為指引》對于控股股東的認定是統(tǒng)一的，有兩個標準：持有股權(quán)50%以上（通常稱之為絕對控股股東）或雖未持有50%以上股權(quán)，但是能對公司產(chǎn)生重大影響的股東（通常稱之為相對控股股東）都可以認定為公司控股股東。

對控股股東的認定采取的是股份和表決權(quán)的雙重標準。對于股份的認定較為簡單，從數(shù)量上判斷即可；而如何認定股東享有的表決權(quán)足以對股東會的決議產(chǎn)生重大影響則必須具體情況具體分析。

2.2控股股東認定的幾種情形

實務中，公司控股股東可以有以下幾種情形：

第一大股東為控股股東；

前幾大股東為控股股東；

不存在控股股東。

注：控股股東可以為多人，也可以為一人，也可以為0人。

2.3 實際控制人認定的標準

根據(jù)中國證監(jiān)會《上市公司收購管理辦法》關(guān)于“上市公司控制權(quán)”的解釋如下：第八十四條有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權(quán)：

（一）投資者為上市公司持股50%以上的控股股東；

（二）投資者可以實際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%；

（三）投資者通過實際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任；

（四）投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響；

另外，根據(jù)證監(jiān)會發(fā)布的《<首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法>第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見[2007]第1號》，公司控制權(quán)是能夠?qū)蓶|大會的決議產(chǎn)生重大影響或者能夠?qū)嶋H支配公司行為的權(quán)力，其淵源是對公司的直接或者間接的股權(quán)投資關(guān)系。同時該使用意見也給出了公司控制權(quán)認定的思路：認定公司控制權(quán)的歸屬，既需要審查相應的股權(quán)投資關(guān)系，也需要根據(jù)個案的實際情況，綜合對發(fā)行人股東會、董事會決議的實質(zhì)影響、對董事和高級管理人員的提名及任免所起的作用等因素進行分析判斷。

根據(jù)以上兩個法規(guī)對公司控制權(quán)的解釋，擁有公司控制權(quán)的人是指通過直接持有公司的股份或者通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，或者同時通過上述兩種方式，足以對股東會的決議產(chǎn)生重大影響或者能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。

在實務中判斷是否擁有公司的控制權(quán)（即其是否能夠?qū)緵Q策產(chǎn)生重大影響或者是否能夠?qū)嶋H支配公司行為），除投資者對公司間接的股權(quán)投資關(guān)系外，還應根據(jù)具體情況，綜合以下因素進行分析判斷：①其對股東會的影響情況；②其對董事會的影響情況；③其對董事和高級管理人員的提名及任免情況；④公司股東持股及其變動情況；⑤公司董事、高級管理人員的變動情況；⑥發(fā)行審核部門認定的其他有關(guān)情況。

2.4實際控制人認定的幾種情形

公司的實際控制人通常會存在以下三種情形：

公司存在單一實際控制人；

公司無實際控制人；

公司由多人共同控制。

2.4.1公司存在單一實際控制人

通常情況下，公司存在單一的實際控制人，或者為控股股東自身，或者為控股股東的股東。

實際控制人的類型有五種：

自然人

法人

國有資產(chǎn)管理部門

其他最終控制人

視同實控人

這里的其他最終控制人是指各級人民政府（部門）、其他部委、職工持股會（工會）、村民委員會、集體企業(yè)等特殊組織。

以下情況視為實控人：

控股股東、實際控制人直接或間接控制的法人、其他組織（上市公司及上市公司控股子公司除外）；控股股東、實際控制人為自然人的，其父母、配偶和子女。

2.4.2公司無實際控制人

認定公司無實際控制人的理由一般有：

（1）公司的股東較多，股權(quán)結(jié)構(gòu)非常分散，不存在控股股東和實際控制，最大股東的持股比例很低，也沒有股東能夠通過公司治理結(jié)構(gòu)的安排對股東會、董事會的決議造成實質(zhì)性重大影響；

（2）公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)并不分散，但單一股東并不能控制公司的股東會、董事會或?qū)镜闹卮鬀Q議造成影響。

在上述兩種情況下，如果股東之間沒有協(xié)議安排（如一致行動協(xié)議），不構(gòu)成共同控制，則公司在實際上處于無實際控制人的狀態(tài)。

2.4.3公司由多人共同控制

《〈首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法〉第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號》（證監(jiān)法律字[2007]15號）規(guī)定：

發(fā)行人及其保薦人和律師主張多人共同擁有公司控制權(quán)的，應當符合以下條件：

（一）每人都必須直接持有公司股份或者間接支配公司股份的表決權(quán)；

（二）發(fā)行人公司治理結(jié)構(gòu)健全、運行良好，多人共同擁有公司控制權(quán)的情況不影響發(fā)行人的規(guī)范運作；

（三）多人共同擁有公司控制權(quán)的情況，一般應當通過公司章程、協(xié)議或者其它安排予以明確，有關(guān)章程、協(xié)議及安排必須合法有效、權(quán)利義務清晰、責任明確，該情況在最近3年內(nèi)且在首發(fā)后的可預期期限內(nèi)是穩(wěn)定、有效存在的，共同擁有公司控制權(quán)的多人沒有出現(xiàn)重大變更；【最近3年內(nèi)持有比例最高的人發(fā)生變化視為公司控制權(quán)發(fā)生變更】。

（四）發(fā)行審核部門根據(jù)發(fā)行人的具體情況認為發(fā)行人應該符合的其它條件。

當公司的股權(quán)比較分散，某些或所有股東之間卻存在一些特殊的關(guān)系時（比如家庭關(guān)系、合作關(guān)系等），這些特殊的關(guān)系會促使他們就股東權(quán)利作出統(tǒng)一的意思表示。由于他們在行使股東權(quán)利的一致性，應該合并計算他們的持股比例，從而認定這些股東為共同實際控制人。

2.4.4.共同實際控制人的認定標準

2.4.4.1認定共同控制的依據(jù)主要有：

（1）股權(quán)比例和股東會控制：共同持有的股權(quán)比例一般認為應當達到50%以上，能夠控制和支配股東會或股東大會；被認定共同控制人主體在歷史上的股東會上商議表決、一致行動；持股比例保持或者上升。

（2）董事高管的任免：提名、推薦董事、高管的任免；通過支配股東會和董事會的表決，得以支配董事和高級管理人員任免。

（3）董事會控制情況：董事會決策中一致行動，向董事會提出任何議案或?qū)Χ聲娜魏巫h案進行表決前，均事先協(xié)商，取得一致意見；

（4）發(fā)行人公司治理結(jié)構(gòu)健全、運行良好，多人共同擁有公司控制權(quán)的情況不影響發(fā)行人的規(guī)范運作。

（5）多人共同擁有公司控制權(quán)的情況，一般應當通過公司章程、協(xié)議或者其他安排予以明確，如《一致行動人協(xié)議》。

2.4.4.2共同控制的表現(xiàn)形式主要有

夫妻共同控制、父母子女共同控制、家族成員共同控制、其他人身關(guān)系形成的共同控制、股東簽署一致行動協(xié)議認定為共同控制等。

共同實際控制人的存在情形主要集中在股東股權(quán)比例較為分散，且沒有一方持股到50%以上的。在判斷能否認定為共同實際控制人需要考慮多方在報告期內(nèi)是否形成一致行動關(guān)系以及在掛牌后能否確保在一定期間內(nèi)仍保持一致行動關(guān)系。

2.4.4.3一致行動關(guān)系的認定標準主要涉及以下因素：

（1）各方都能夠通過直接或者間接持有的公司股份／表決權(quán)，且總和始終保持在50%以上。

（2）各方在處理須經(jīng)公司董事會、股東會批準的重大事項時能采取一致行動。通?？梢栽凇兑恢滦袆訁f(xié)議》中約定若出現(xiàn)無法達成一致意見時的處理途徑。

以共同實際控制人為三人的情況為例：

三方在公司股東大會和董事會會議中行使表決權(quán)時采取相同的意思表示和保持一致；三方在公司股東大會和董事會會議中行使表決權(quán)前應進行協(xié)商溝通以達成一致意見，如無法達成一致意見的，按以下方式保持一致行動：若一方的持股數(shù)量高于其他各方之和的，則以該方的意見為準；若其中兩方達成一致意見，而且該兩方的持股數(shù)量超過另一方，則以該兩方的意見為準;若三方的意見均不相同，且沒有任何一方的持股數(shù)量超過其他兩方之和，則以持股數(shù)量最多的一方意見為準。

（3）公司治理結(jié)構(gòu)健全、運行良好，多人共同擁有公司控制權(quán)的情況不影響發(fā)行人的規(guī)范運作，并且除了《一致行動協(xié)議》外，公司股東未簽訂任何可能影響公司控制權(quán)穩(wěn)定性的協(xié)議，亦不存在可能影響公司控制權(quán)穩(wěn)定性的安排。

由此可見，實際控制人的認定是依據(jù)其對公司的財務和經(jīng)營政策是否擁有決定權(quán)，而不是僅僅依據(jù)其所持有的股份。

2.4.4.4共同實際控制人的認定

既然認定實際控制人應當綜合考慮到前文所述的幾個方面，那么不難發(fā)現(xiàn)，在一些實務情況中，會出現(xiàn)幾個方面所指向的并非同一個人，或簡單的同一個人的問題。

例如，從公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)來看，第一大股東為A，但是A可能不參與公司的日常經(jīng)營決策，而影響公司經(jīng)營決策的董事會層面，甚至對公司董事和高管的提名任免方面，能夠施加重大影響的為B。此時無論是認定A或者B為公司的實際控制人都存在片面或不妥之處。又或者，一些中小企業(yè)由關(guān)系密切的家庭成員如夫妻共同設(shè)立，雙方持股比例相當，在公司的經(jīng)營決策上同進同退，并都對公司的運營具有著舉足輕重的作用，此時，只認定其中一方為實際控制人也不能真實地反映公司的控制權(quán)狀況。因此，引入共同實際控制人這一概念便存在著必要性。當然，對于一些體量巨大的企業(yè)和一些自然人股東非常分散的民營企業(yè)，也可能存在著無實際控制人或無法認定實際控制人的現(xiàn)象，如A股中就有76家上市公司不存在實際控制人，本文對該種情況則不作討論。

（一）由家庭成員關(guān)系認定為共同實際控制人

實務中，由關(guān)系密切的家庭成員共同設(shè)立公司并長期以來共同控制公司的情況并不鮮見，這其中最常見的夫妻關(guān)系。由于夫妻在法律上本來就存在著共同財產(chǎn)的概念，雙方之間本來對公司控制權(quán)的歸屬問題可能就不如其他關(guān)系中那么敏感，因此更容易產(chǎn)生共同實際控制人的現(xiàn)象。

當然，除了夫妻關(guān)系之外，父母之女都有可能成為共同“組團”控制公司的主體。在中國父業(yè)子承的觀念下，許多子女并未參與公司的創(chuàng)立發(fā)展，但是卻受讓了其父母大量乃至全部的股份，但在公司的日常運營決策中，仍然由父母進行掌控的公司也是非常常見。此時，作為創(chuàng)始者的父母對公司的董事高管任命，董事會及股東會的決議都有可能產(chǎn)生決定性作用，那么，僅因為其未持股或持股比例低而不列為實際控制人則是不恰當?shù)?，此種情況下宜將各方都列為共同實際控制人。

（二）基于一致行動協(xié)議而產(chǎn)生的共同實際控制人

由多名股東共同控制公司，除了天然的家庭成員之外，無親屬關(guān)系的各股東之間，也可以基于種種目的和動機，而產(chǎn)生共同控制的需要，為了保證這種共同控制的實現(xiàn)，各方之間會對其共同控制公司的行動作出協(xié)議安排，這種情況下就是基于一致行動協(xié)議而產(chǎn)生的共同實際控制人。

在實務中，這種催生共同控制公司的動機和目的可以是各種各樣的，并不局限于某一種情況，有基于人身信任關(guān)系的，有利益交換的，也有為維持團隊穩(wěn)定的，不勝枚舉。

（三）基于事實的一致行動而產(chǎn)生的共同實際控制人

在一些公司當中，各股東之間并無家庭成員關(guān)系，也無一致行動協(xié)議，但實務中也有被認定為共同實際控制人的情況，典型如公司引入戰(zhàn)略投資者使原創(chuàng)始人失去控股權(quán)的情況。對于投資者，特別是專業(yè)的投資機構(gòu)而言，其主要看中的是公司的長遠發(fā)展及收益，但鑒于其本身并非該行業(yè)專家，其無法也不可能參與到公司的日常經(jīng)營決策當中，而公司原創(chuàng)始人雖然讓出了控股權(quán)，卻由于其專業(yè)能力和經(jīng)驗能夠?qū)镜娜粘＝?jīng)營決策施加重大影響。

此時，創(chuàng)始人與投資者是一種相互依存以實現(xiàn)各自目的的關(guān)系，雙方各自滿足第1號意見中所提及的控股權(quán)的一些方面，因此，應當謹慎地將雙方列為共同實際控制人。當然，除全面體現(xiàn)控制權(quán)之外，是否為“共同控制”才是共同實際控制人的重點，如雙方各擁有對公司的一部分控制權(quán)，卻長期意見沖突，內(nèi)部不能統(tǒng)一，則共同控制無從談起，公司更有可能陷入僵局的危險。

因此，中介機構(gòu)應當充分列舉證據(jù)說明各方在過往共同控制公司的事實，以證明其在過往確實保持了一致行動從而實現(xiàn)共同控制。這其中的事實包括，歷次股東會和董事會的決議，表決時各方的意見是否保持一致，是否存在過意見不一致的情形；在董事提名、高管任命上是否保持一致，是否存在過重大分歧，各方在公司管理層的任職情況，在公司管理過程中的分工情況，是否保證了各方在公司日常生產(chǎn)經(jīng)營決策上都能夠保持一致，不存在重大分歧等等。從另一角度來說，這些一致行動的事實甚至比一紙一致行動協(xié)議來得更加重要，畢竟協(xié)議仍然存在倒簽的可能，而事實卻是鐵證。

2.4.5夫妻共同持股及一致行動人的認定標準。

根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定：夫妻財產(chǎn)屬于共同所有，除非夫妻之間對公司的股權(quán)存在特別的約定和財產(chǎn)分割。

在實踐中，如果夫妻同時作為公司股東的，一般認定夫妻作為一個整體，合并計算持有股份數(shù)量。如果合并持股數(shù)量達到控制比例的，可認為夫妻共同擁有公司控制權(quán)，同時作為公司的實際控制人。

一致行動，是指投資者通過協(xié)議或者其他安排，與其他投資者共同擴大其所能夠支配的公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實。一致行動一般通過簽訂一致行動協(xié)議來實現(xiàn)。

一致行動協(xié)議，可能有2種約定：

第一種，約定相關(guān)行動人在投票前，應當充分協(xié)商，取得一致意見，保證表決的一致性。

第二種，約定相關(guān)行動人按照其中一人的意見一致行動，或者其他人委托其中一人行使股權(quán)權(quán)利。

如約定第一種，如果一致行動人整體能夠控制公司的，則構(gòu)成共同控制人。如約定第二種，如果一致行動人整體能夠控制公司的，其中一人即是實際控制人。

值得注意的是，夫妻共同控制與一致行動人不同。前者是法定的，后者是協(xié)議約定的。

2.4.6一致行動人與實控人的區(qū)別

值得注意的是，一致行動人和實際控制人并非同一概念。一致行動，是指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴大其所能夠支配的公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實。一致行動一般通過簽訂一致行動協(xié)議來實現(xiàn)。

一致行動協(xié)議可能約定相關(guān)行動人在投票前，應當充分協(xié)商，取得一致意見，從而保證表決的一致性。也有可能直接約定相關(guān)行動人按照其中一人的意見一致行動，或者直接約定其他人為頭其中一人行使股權(quán)權(quán)利。

第一種情況，如果一致行動人的整體能控制公司的，則構(gòu)成共同控制。第二種情況，即使一致行動人整體能控制公司的，公司的實際控制人也只是其中一人。

此外，除了一致行動人之外，投票權(quán)的委托行使是一個全新的思路且非常有必要性。因為在股權(quán)分散且?guī)讉€股東股權(quán)比例非常接近的情況下，一般情況下，中介機構(gòu)一般會選擇將上述幾個股東綁定認定為一致行動人；在個別情況下，也會直接認定沒有實際控制人。

但是如果股權(quán)比例較高的一方股東是純粹的財務投資者的情況下，或許人家并不愿意被綁定那么就會存在問題，且你將財務投資者強行認定是一致行動人也有些不倫不類，或許委托投票權(quán)能夠解決這個問題。

三、實際控制人認定方法

3.1項目組盡調(diào)方法

3.1.1查閱公司的工商登記材料、股東名冊、公司“三會會議記錄”；

3.1.2檢索《公司法》第二百六十五條之規(guī)定，并參考《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司信息披露細則（試行）》對實際控制人的釋義；

3.1.3查閱《法律意見書》及《補充法律意見書》；

3.1.4訪談

認定公司控制權(quán)的歸屬，既需要審查相應的股權(quán)投資關(guān)系，也需要根據(jù)個案的實際情況，綜合對發(fā)行人股東會、董事會決議的實質(zhì)影響、對董事和高級管理人員的提名及任免所起的作用等因素進行分析判斷。

3.2持股比例及對公司影響的認定方法

《信息披露細則》對控制權(quán)從持股比例、控制表決權(quán)比例、對董事會、股東大會的影響等角度對控制權(quán)進行界定。因此在判斷公司實際控制人時需要考慮以下因素：

3.2.1持股比例

按照公司法的規(guī)定，“股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)”，股東控股比例是股東會表決權(quán)的量化指標，是判斷是否實際控制公司的標準之一。

實際控制人控制公司股份一般通過兩種方式：直接持股和間接持股。間接持股指通過控股鏈條控制公司股份，在計算間接持股比例時，按照是否通過控股公司控股進行區(qū)分：

（1）通過控股公司對掛牌公司進行控制，通過“加法”進行計算實際控制人在控制鏈條上通過自身的控股（子）公司控股則實際控制人的控股比例等于各個控制鏈條上控股（子）公司的控股比例之和。另外，通過一致控制人協(xié)議、授權(quán)委托協(xié)議實施實際控制的，實際控制人的控股比例等于所有一致行動人的控股比例之和。

（2）通過參股公司對掛牌公司進行控制，計算方法存在爭議

第一種方法為“乘法”：

實際控制人的控股比例等于各個控制鏈條上控股比例乘積之和。

以圍海股份（002568）為例，公司的實際控制人持有公司控股股東圍?？毓?9.10%的股權(quán)，圍?？毓沙钟泄?9.53%的股權(quán)，同時實際控制人直接持有公司12.68%的股權(quán)。

按照披露文件，實際控制人的控股比例為37%，即（49.10%×49.53% 12.68%）。

第二種方法為“取最小值法”：

實際控制人的控股比例等于各個控制鏈條上最小的控股比例之和：

MIN(X1，X2，X3……Xi)（Xi為每個鏈條的控制權(quán)比例）。

如果采用這有計算方法圍海股份實際控制人的控股比例，可得結(jié)果為61.78%，即

（MIN（49.10%，49.53%） 12.68%）。

這兩種計算方法源于拉波特于1999年提出的“控制權(quán)與現(xiàn)金流量權(quán)分離”理論。

在實務操作中，基本采用“控制鏈條上控股比例乘積”的計算方法來計算實際控制人對公司控股比例。

3.2.2對公司決策的影響

實際控制人擁有對公司的控制權(quán)，對公司的持續(xù)盈利能力、未來發(fā)展方向等有著決定性影響。而要實現(xiàn)這些影響主要體現(xiàn)在其對董事會的控制程度、對公司日常經(jīng)營的參與影響程度、對公司最終決策權(quán)和否定權(quán)的影響程度、對公司核心技術(shù)的控制程度、對董事會、高管人員的任命等。

這里就出現(xiàn)一個問題，控制公司多數(shù)股權(quán)的主體（享有控股優(yōu)勢）與對公司的決策產(chǎn)生實際影響的主體（享有決策控制權(quán)）非同一主體時，如何認定公司的實際控制人。

在新三板《信息披露細則》中給出了“實際重于形式”認定的標準，也就是說在對控股比例進行判斷的基礎(chǔ)之上，需要對公司歷次決策文件進行審查，以判斷是否存在控股優(yōu)勢與公司決策控制權(quán)相分離的情況。若存在，以對公司決策控制權(quán)主體為公司實際控制人。

四、實際控制人變更的相關(guān)問題

4.1實際控制人是否可以變更：

《首發(fā)管理辦法》第十二條規(guī)定要求發(fā)行人最近3年內(nèi)（創(chuàng)業(yè)板為2年）實際控制人沒有發(fā)生變更，試圖以公司控制權(quán)的穩(wěn)定為標準，判斷公司是否具有持續(xù)發(fā)展、持續(xù)盈利的能力，以便投資者在對公司的持續(xù)發(fā)展和盈利能力較為明確預期的情況下做出投資決策。對于IPO而言，實際控制人是不能變更的。

新三板審核機構(gòu)對擬掛牌企業(yè)存在實際控制人變更的情況是有條件的接受，前提是實際控制人的變更不影響公司業(yè)務穩(wěn)定和持續(xù)經(jīng)營能力。從審核通過的案例來看，新三板掛牌實際控制人是可以變更的。《非上市公眾公司信息披露內(nèi)容與格式準則第1號——公開轉(zhuǎn)讓說明書》第十條規(guī)定，申請人應簡述最近2年內(nèi)實際控制人變化情況。對于該問題，還是秉承如實披露的原則，對于實際控制人發(fā)生變化或變更，中介機構(gòu)應判斷對公司持續(xù)經(jīng)營的影響。

2015年9月14日，轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)發(fā)布《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌業(yè)務問答-關(guān)于掛牌條件適用若干問題的解答（一）》對報告期內(nèi)實際控制人變更是否可申請掛牌給予明確答復。問：報告期內(nèi)申請掛牌公司發(fā)生實際控制人變更或者主要業(yè)務轉(zhuǎn)型的是否可申請掛牌？

答：申請掛牌公司在報告期內(nèi)存在實際控制人變更或主要業(yè)務轉(zhuǎn)型的，在符合《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引（試行）》以及本解答要求的前提下可以申請掛牌。

根據(jù)《新三板全國第二次培訓紀要：申報、審核與督導實務》，實際控制人可以變更，但要詳細說明，最終落實到是否影響持續(xù)經(jīng)營能力。

4.2 實際控制人變更的認定

目前，全國股轉(zhuǎn)公司尚未出具實際控制人變更認定的具體指引。證監(jiān)會2007年印發(fā)的《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解與適用——證券期貨法律適用意見第1號》（以下簡稱《適用意見第1號》）可以作為參考。

參考《適用意見第1號》的相關(guān)規(guī)定，判斷實際控制人是否發(fā)生變更，需要注意如下幾點：

(1)如果報告期內(nèi)持有、實際支配公司股份表決權(quán)比例最高的股東發(fā)生變化，且變化前后的股東不屬于同一實際控制人，視為公司控制權(quán)發(fā)生變更。

(2)實務中，如果主張多人共同擁有公司控制權(quán)的，應當符合一下條件：1)每人必須直接持有公司股份和/或間接支配公司股份的表決權(quán)；2)公司治理結(jié)構(gòu)健全、運行良好，多人共同擁有公司控制權(quán)的情況不影響公司的規(guī)范運作；3)多人共同擁有公司控制權(quán)的情況，一般應當通過公司章程、協(xié)議或者其他安排予以明確，有關(guān)章程、協(xié)議及安排必須合法有效、權(quán)利義務清晰、責任明確。

(3)公司不存在擁有公司控制權(quán)的人或者公司控制權(quán)的歸屬難以判斷的，如果符合以下情形，可視為公司控制權(quán)沒有發(fā)生變更：1)公司的股權(quán)及控制機構(gòu)、經(jīng)營管理層和主營業(yè)務在報告期內(nèi)沒有發(fā)生重大變化；2)公司的股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)不影響公司治理的有效性；3)公司及主辦券商和律師能夠提供證據(jù)充分證明。相關(guān)股東采取股份鎖定等有利于公司股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)穩(wěn)定措施的，監(jiān)管部門可將該情形作為判斷公司控制權(quán)沒有發(fā)生變更的重要因素。

(4)因國有資產(chǎn)監(jiān)督管理需要，國務院或者省級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)無償劃轉(zhuǎn)直屬國有控股企業(yè)的國有股權(quán)或者對該等企業(yè)進行重組等導致公司控股股東發(fā)生變更的，如果符合以下情形，可視為公司控制權(quán)沒有發(fā)生變更：1)有關(guān)國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)或者重組等屬于國有資產(chǎn)監(jiān)督管理的整體性調(diào)整，經(jīng)國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)或者省級人民政府按照相關(guān)程序決策通過，且公司能夠提供有關(guān)決策或者批復文件；2)公司與原控股股東不存在同業(yè)競爭或者大量關(guān)聯(lián)交易，不存在故意規(guī)避掛牌條件的情形；3)有關(guān)國有股權(quán)無償劃轉(zhuǎn)或者重組等對公司的經(jīng)營管理層、主營業(yè)務和獨立性沒有不利影響。

4.3 股轉(zhuǎn)公司反饋問題

經(jīng)查找了申報前存在實際控制人變更情形的最新案例，大多數(shù)是在報告期內(nèi)變更，但也有極少數(shù)（如信匯金融）是在報告期（兩年一期）后變更。

綜觀掛牌案例審核資料，股轉(zhuǎn)公司均會從以下五個方面進行反饋：

（1）實際控制人發(fā)生變更的原因，目前公司股權(quán)是否明晰，是否存在潛在的股權(quán)糾紛；

（2）對比公司管理團 隊的變化，說明實際控制人經(jīng)營公司的持續(xù)性、公司管理團隊的穩(wěn)定性；

（3）對比實際控制人變更前后公司業(yè)務的發(fā)展方向、業(yè)務具體內(nèi)容的變化；

（4）對比實際控制人變更前后客戶的變化情況；

（5）實際控制人變更前后公司收入、利潤變化情況。

可以說，該五個方面的問題都緊緊圍繞著實際控制人變更是否影響公司股權(quán)明晰、是否影響公司持續(xù)經(jīng)營能力這兩個重點問題。

五、如何保持企業(yè)控制權(quán)

許多企業(yè)對控股權(quán)的保持問題比較關(guān)心，根據(jù)新三板掛牌的相關(guān)要求，結(jié)合擬掛牌企業(yè)的實際情況和普遍特點，現(xiàn)總結(jié)了以下5大方法。

5.1 一致行動人協(xié)議

“一致行動人協(xié)議”指投資者通過協(xié)議或者其他安排，與其他投資者共同擴大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為。當公司無控股股東，也沒有實際控制人，大股東可以和其他股東簽署一致行動人協(xié)議，保證自己對公司的控制力。

5.2 定向增發(fā)

“定向增發(fā)”是指上市公司向符合條件的少數(shù)特定投資者非公開發(fā)行股份的行為，對于控股比例較低的大股東而言，

通過定向增發(fā)可進一步強化對公司的控制力。而且當公司估值尚處于較低位置時，大股東此時采取定向增發(fā)能獲得更多的股份，從未來減持的角度考慮也更為有利。對于新三板股本太少的公司，可以通過巧妙地運用定向增發(fā)，一方面實現(xiàn)對外融資功能，一方面保證大股東對企業(yè)的控股權(quán)。

5.3 資產(chǎn)重組

“資產(chǎn)重組”是指企業(yè)資產(chǎn)的擁有者、控制者與企業(yè)外部的經(jīng)濟主體進行的，對企業(yè)資產(chǎn)的分布狀態(tài)進行重新組合、調(diào)整、配置的過程，或?qū)υO(shè)在企業(yè)資產(chǎn)上的權(quán)利進行重新配置的過程。

如何通過資產(chǎn)重組保證大股東對公司的控制權(quán)

舉例來說，當大股東在A公司所掌握的股權(quán)較低時，可以與另一家自己控制的B公司進行資產(chǎn)重組，可以對B公司發(fā)行股份，由B公司持有A公司的股份，由于大股東本身持有A公司股份，同時也是B公司的實際控制人，那么大股東便增強了對A公司的控制權(quán)。

5.4 管理層收購(MBO)

“管理層收購”指公司的管理者與經(jīng)理層利用所融資本對公司股份的購買，以實現(xiàn)對公司所有權(quán)結(jié)構(gòu)、控制權(quán)結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)的改變，實現(xiàn)管理者以所有者和經(jīng)營者合一的身份主導重組公司，進而獲得產(chǎn)權(quán)預期收益的一種收購行為。管理層收購可以激勵內(nèi)部人員積極性、降低代理成本、改善企業(yè)經(jīng)營狀況。

5.5 修訂公司章程

“修訂公司章程”指大股東通過修改公司章程來增加外部競爭者收購難度和時間成本，進而確保自身的實際控制權(quán)。